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一、東莞勞務派遣的概念
關于東莞勞務派遣,對其稱呼學界有許多說法,“勞動派遣”、“人才派遣”、“人才租賃”等等稱呼都是存在的。對于其界定,也是學界討論的熱點。從不同學科和研究視角出發(fā),研究者給出不同的界定。從用工單位視角看,勞務派遣是一種用工形式;從派遣員工視角看,勞務派遣是一種就業(yè)方式;從派遣機構視角看,勞務派遣卻是一種經營活動;法律研究者則更傾向于將勞務派遣視為一種特殊的雇傭關系。
本文所指,勞務派遣是派遣單位根據接受單位(即實際用人單位)的要求,與接受單位簽訂派遣協議,將與之建立勞動合同關系的勞動者派往接受單位,受派勞動者在接受單位的指揮和管理下提供勞動,派遣單位從接受單位獲取勞務費,并向勞動者支付勞動報酬的一種特殊勞動關系。
二、勞務派遣的發(fā)展及與傳統用工的區(qū)別
1、世界各國勞務派遣制度發(fā)展。勞務派遣不是一個新名詞,早在20世紀初的美國,就有了勞務派遣,后隨著世界范圍內各國制造業(yè)的發(fā)展,勞務派遣用工在歐洲、日本以及中國的臺灣地區(qū)迅速發(fā)展,當今勞務派遣用工已為西方發(fā)達國家普遍采用,所以,勞務派遣就我國來講是一個舶來品。
美國20世紀70年代出現勞務派遣雇用形態(tài),但因實行判例法制度而沒有統一的勞動法典,然而這并不妨礙其對勞務派遣的法律規(guī)制。它沒有以契約關系為基礎來架構勞務派遣制度,而是從落實責任的角度,通過法院判決來救濟派遣勞工的利益,而且主要從職業(yè)損害補償(工傷補償)和最低工資兩方面進行規(guī)制。此外,在遵守職業(yè)安全衛(wèi)生法方面,派遣機構與用人單位承擔著共同雇主責任。
歐盟國家在20世紀90年代以前派遣工人占總勞動人口的1.4%,但在1991年-1998年間卻以每年10%的速度增長。歐盟成員國之一的荷蘭是目前世界上勞務派遣占全部就業(yè)比重最大的國家,它在1998年的時候,通過勞務派遣實現的就業(yè)占全部就業(yè)的46%。國際勞工組織于1997年通過了第181號《私人就業(yè)機構公約》。為執(zhí)行該公約,國際勞工組織于2006年專門制訂了《私人就業(yè)機構建議書》。批準該公約的大多為歐洲國家,其中德國還制定了勞動派遣專門法律——《規(guī)范經營性雇員轉讓法》,對派遣勞工的保護應該說是最得力的。
20世紀70年代末開始日本著手起草《勞務派遣法》,該法案于1985年通過,并于1990年、1996年、1999年和2003年的4次修訂,詳細規(guī)定了允許勞務派遣的行業(yè)和工種。另外,勞務派遣的同工同酬、派遣單位與用工單位的責任分擔、勞務派遣的強化監(jiān)督等問題也正逐漸得到解決。
2、我國勞務派遣制度發(fā)展
東莞勞務派遣,始于20世紀70年代末期,開端是以北京外企人力資源服務公司向外國使領館及外國公司駐華代表處派遣中方雇員。1990年勞動部頒發(fā)了《職業(yè)介紹暫行規(guī)定》,首次提出了職業(yè)介紹機構的概念。1995年勞動部又頒布《就業(yè)登記規(guī)定》,但都不是真正意義上的勞務派遣。1999年北京市政府頒布了《北京市勞務派遣組織管理暫行辦法》,盡管只是一個地方規(guī)章,其卻是中國第一次從法律層面上對勞務派遣的描述。
隨著經濟的快速發(fā)展和企業(yè)競爭的激化,我國東部較發(fā)達地區(qū)勞務派遣的發(fā)展較為迅速,目前采用勞務派遣的行業(yè)主要是服務業(yè)、制造業(yè)和建筑業(yè),勞務派遣用工已涉及銀行、電信、飯店、家政、醫(yī)院、郵政、零售業(yè)制造和建筑業(yè)等,一些國有大中型企業(yè)、外資企業(yè)的優(yōu)勢企業(yè)也對勞務派遣這種用工制度呈現了特別的興趣。
在《勞動合同法》頒布前,由于我國勞務派遣機構的市場主體地位定性不明確,其市場準入制度不嚴,對其經營資質缺乏法定的審批程序,大多數勞務派遣機構與勞務承包或勞務中介混為一體。勞務派遣在實踐過程中的無序競爭和侵犯被派遣勞動者權益的情況較為普遍。一些用工單位假借勞務派遣之名長期使用勞動者卻不與勞動者簽訂勞動合同,且不盡企業(yè)(用工單位)對勞動者應盡義務,如長期不給勞動者辦理社會保險,有些勞務派遣機構甚至克扣被派遣勞動者的工資。一些用工單位和勞務派遣機構利用自身的優(yōu)勢聯手規(guī)避義務的行為嚴重侵害了勞動者的合法權利。2008年1月1日實施的我國《勞動合同法》對勞務派遣做了專門規(guī)定,從而結束了我國勞務派遣工長期無法可依的歷史。它明確了勞務派遣機構的市場主體地位,對派遣單位與被派遣勞動者、派遣單位與用工單位、用工單位與被派遣勞動者之間的權利義務關系作了明確的規(guī)定,這對保護勞動者的合法權益和構建和諧穩(wěn)定的勞動關系起到了積極的作用。
我國勞動合同法明確了勞務派遣單位的設立門檻(第57條);明確了用人單位和被派遣勞動者之間勞務派遣合同以及勞務派遣單位和用工單位之間勞務派遣協議的內容(第58、59條),尤其是勞務派遣單位必須和被派遣勞動者簽訂二年以上的固定期限合同;勞務派遣單位應當將勞務派遣協議的內容告知被派遣勞動者(第60條);明確了派遣單位和用工單位之間的法定義務,有利于保護被派遣勞動者。
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